方瀟律師是浙江海浩律師事務所專職律師、合伙人，浙江省法學會財稅法學研究會理事。畢業(yè)后曾在某基層法院從事民事案件執(zhí)行工作，辦理各類執(zhí)行實施、執(zhí)行裁決案件千余件，任職期間積累了大量的民商事審判以及執(zhí)行案件的實戰(zhàn)經(jīng)驗，擅長辦理各類重大疑難民事、商事案件。

方瀟律師對于民事訴訟特別是執(zhí)行程序具有非常豐富的經(jīng)驗，他列舉了幾個曾經(jīng)辦理的案件，來實際講述民事訴訟中保全的作用以及執(zhí)行程序中對于阻卻行為的排除。

幾年前，小王開辦了A公司，擔任該公司的法定代表人。為擴大經(jīng)營規(guī)模，向朋友小張和小李分別借款200萬元擴大投資，并分別以自己的名義對A公司的債務向債權(quán)人小張、小李提供連帶保證。由于國際疫情影響，小王的A公司資金緊張，無法按期還款，小張聽說小李已經(jīng)提起訴訟，因此也決定找方律師發(fā)起訴訟，方律師建議小張在訴訟的同時申請財產(chǎn)保全。

問題一：什么是財產(chǎn)保全？

答：財產(chǎn)保全是保證訴訟文書得以落實的一項重要制度。《民事訴訟法》第100條第1款規(guī)定：“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件，根據(jù)對方當事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。”從保全行為的性質(zhì)來分，可以分為依申請保全和依職權(quán)保全。其中依申請保全又可以分為財產(chǎn)保全、行為保全和證據(jù)保全。本案中涉及的就是財產(chǎn)保全，主要的手段包括查封、扣押、凍結(jié)等。

問題二：財產(chǎn)保全有什么作用？

答：財產(chǎn)保全的目的是為了保證判決、裁定、調(diào)解書的順利履行。在債務人只有一筆債務的時候，進行財產(chǎn)保全可以保證債務人的責任財產(chǎn)不得轉(zhuǎn)移。在債務人有多筆債務的時候，進行積極的財產(chǎn)保全，有助于債權(quán)人在后續(xù)的執(zhí)行程序中，可以多分甚至優(yōu)先清償債權(quán)。在被執(zhí)行人為個人的情況下，《浙江省高級人民法院關于在立案和審判中兼顧案件執(zhí)行問題座談會紀要》(浙高法[2009]116號)第3條第4項規(guī)定首先申請財產(chǎn)保全并成功保全債務人財產(chǎn)的債權(quán)人在參與該財產(chǎn)變價所得價款的分配時，可適當多分，但最高不得超過20％。在被執(zhí)行人為企業(yè)法人的情況下，《最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋》第516條規(guī)定：“當事人不同意移送破產(chǎn)或者被執(zhí)行人住所地人民法院不受理破產(chǎn)案件的，執(zhí)行法院就執(zhí)行變價所得財產(chǎn)，在扣除執(zhí)行費用及清償優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)后，對于普通債權(quán)，按照財產(chǎn)保全和執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的先后順序清償。”本案中，律師根據(jù)綜合運用保全手段，在后續(xù)執(zhí)行中，使委托人小張優(yōu)先于未提出財產(chǎn)保全的債權(quán)人小李獲得清償。

問題三：財產(chǎn)保全有什么手續(xù)嗎？

答：根據(jù)司法實踐，一般需要向人民法院提交財產(chǎn)保全申請書、提供相應價值的擔保并提供財產(chǎn)線索。擔保一般包括信用擔保和資金擔保，信用擔保需要與申請人無利害關系的企業(yè)提供連續(xù)三年以上資產(chǎn)負債為正數(shù)的負債表并提供相應的保證書，資金擔保一般需要不低于訴訟標的額20%的現(xiàn)金擔保。當然，從司法實踐中來看，較多使用購買保險機構(gòu)的保單以提供保全擔保。

問題四：申請人如何獲得財產(chǎn)線索？

答：一般包括三種方式。第一，由申請人在平時的交易或者生活中留意被申請人的財產(chǎn)線索，并提供給法院。第二，由法院依據(jù)申請人的申請進行調(diào)查，《最高人民法院關于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》第11條第2款規(guī)定：“申請保全人提出查詢申請的，執(zhí)行法院可以利用網(wǎng)絡執(zhí)行查控系統(tǒng)，對裁定保全的財產(chǎn)或者保全數(shù)額范圍內(nèi)的財產(chǎn)進行查詢，并采取相應的查封、扣押、凍結(jié)措施”。第三，由律師接受委托后，向法院申請調(diào)查令進行調(diào)查，浙江省高級人民法院《關于規(guī)范律師調(diào)查令制度的辦法》第2條、第4條分別規(guī)定：“律師持令調(diào)查有別于律師自行調(diào)查取證，系人民法院依法授權(quán)其進行”“起訴階段申請調(diào)查令的，應當限于立案所需的證據(jù)以及申請財產(chǎn)保全的財產(chǎn)線索”。

日前，因張某欠錢未還，A公司向?qū)俚胤ㄔ禾崞鹈袷略V訟，經(jīng)審理，判決被告張某等歸還A公司欠款本息合計1000萬元，并就張某所有的房產(chǎn)需向抵押權(quán)人A公司承擔優(yōu)先清償責任一并進行裁判。判決生效且履行期滿后，A公司向法院申請強制執(zhí)行，法院依法對張某名下的房產(chǎn)進行查封，王某以該房屋的租賃權(quán)人的身份向法院提出執(zhí)行異議，認為執(zhí)行不應影響王某的租賃權(quán)且應當中止執(zhí)行拍賣行為，拒絕騰退。眼看抵押財產(chǎn)變現(xiàn)不能，A公司找到方律師進行代理。

問題一：什么是民事強制執(zhí)行和執(zhí)行阻卻？

答：民事強制執(zhí)行，是民事訴訟的重要組成部分，既是人民法院司法威懾力的保障，也是當事人實現(xiàn)裁判文書所保護的實體權(quán)利的重要手段。根據(jù)《民事訴訟法》第224條的規(guī)定，凡是人民法院作出的民事判決書、裁定書、調(diào)解書，仲裁機關的仲裁書、公證機關出具的賦予強制執(zhí)行力的公證債權(quán)文書等發(fā)生法律效力后，經(jīng)履行期限屆滿，當事人一方未履行生效法律文書所確定的義務的，享有權(quán)利的一方當事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行，具體的執(zhí)行措施，包括我們常見的凍結(jié)銀行存款、限制被執(zhí)行人高消費以及本案中所涉及的查封被執(zhí)行人名下的不動產(chǎn)并進行騰退、拍賣等多種措施。執(zhí)行阻卻，是指利害關系人或者案外人依據(jù)法律規(guī)定，請求人民法院暫緩或者中止執(zhí)行行為，例如本案中王某請求法院中止執(zhí)行拍賣行為。

問題二：本案中，王某的租賃權(quán)是否應當?shù)玫奖Ｗo？

答：真實的租賃，在符合法定情形的情況下，可以得到法律的保護，民事訴訟法第227條賦予了案外人執(zhí)行異議的權(quán)利。而虛假的租賃，不僅無法得到司法保護，而且可能因為拒不履行判決裁定而遭到法律的制裁。本案中，經(jīng)我們代理律師認真審查案外人王某的異議申請書，王某稱自己屬于以租抵債的情形，也就是說以房屋的使用權(quán)抵償其債權(quán)。《浙江省高級人民法院關于執(zhí)行非住宅房屋時案外人主張租賃權(quán)的若干問題解答》第2條第1款明確，名為租賃實為借貸擔保、房屋使用權(quán)抵債等關系的，對租賃合同的真實性不予認可。

問題三：什么是執(zhí)行異議？

答：執(zhí)行異議主要包含執(zhí)行行為異議，執(zhí)行標的物權(quán)屬異議和第三人履行到期債權(quán)異議。本案中所涉及的是執(zhí)行標的物權(quán)屬異議，具體到本案中，案外人王某對于被執(zhí)行的房產(chǎn)認為享有該房產(chǎn)的權(quán)利，比如租賃權(quán)、共有權(quán)、優(yōu)先權(quán)等。從法律制度的安排上講，由于執(zhí)行局僅享有形式審查權(quán)，也就是只能通過外觀來進行判斷權(quán)屬，故賦予了案外人執(zhí)行異議的權(quán)利。民事訴訟法第227條規(guī)定：“執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。”

問題四：對于虛假租賃，有哪些執(zhí)行制裁措施？

答：虛假租賃人，因為有協(xié)助法院騰退的義務，故屬于執(zhí)行程序中的協(xié)助義務人。民事訴訟法第111條第6款規(guī)定：拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。最高人民法院已明確將拒執(zhí)犯罪，在符合法律規(guī)定的情形下，可以向人民法院自訴，以加大執(zhí)行的懲戒力度。通過綜合運用執(zhí)行制裁措施，王某撤回執(zhí)行異議并主動騰退，案件圓滿執(zhí)結(jié)。

在此，方瀟律師提醒大家：法乃公器，民為邦本，持以同行，依法維權(quán)。再微小的個體，都可以通過制度規(guī)定和法律渠道實現(xiàn)自己合理訴求。