date:2022.08.02 time:11:24
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“能從知名的海浩所聘請謝海律師擔(dān)任我弟的刑案辯護(hù),真是三生有幸。其法務(wù)精通、能力超凡。化腐朽為神奇,成功將十年實刑爭取到三年緩期,我們在敬畏法律的同時,必須感謝謝律師精彩辯護(hù)幫我們打開了新生之門。”
2022年7月8日,浙江海浩律師事務(wù)所謝海律師收到了這樣一封手書感謝信,字字懇摯,情切爾爾。

2021年,謝律師接到這樣一件委托。被告人A接受公安調(diào)查,后被指控其虛構(gòu)自己與服裝公司的服裝購貨合作意向且已打包發(fā)貨的事實,并通過偽造對賬單、物流單,讓他人在對賬單上偽造服裝公司公章等共7節(jié)犯罪事實,騙取被害人B的貨款共計人民幣160萬余元,后將大部分錢款用于賭博。若該犯罪事實和犯罪金額得到認(rèn)定,A將會面臨十年以上刑期。
守正:厘清事實,經(jīng)心查證
在接到這個案件后,面對海量的卷宗材料,謝律師深知聊天記錄在本案犯罪事實認(rèn)定上的基礎(chǔ)性和重要性,經(jīng)過詳盡的閱讀和串聯(lián),能夠還原諸多事實并找出其中的疑點(diǎn),解開堡壘的鑰匙往往就藏在卷宗文字細(xì)節(jié)之處。在A家屬向B退回六十余萬后,B向謝律師提供了其與A的聊天記錄,經(jīng)過整整兩個星期對聊天記錄的梳理歸納,同時對照B提供的微信聊天記錄與檢察院申請調(diào)取的完整版聊天記錄,謝律師發(fā)現(xiàn):被害人B提供的聊天記錄有刪減痕跡。據(jù)此,謝海律師推測其中疑點(diǎn),并結(jié)合完整版聊天記錄提出其中3節(jié)事實中,A并未采取刻意隱瞞、捏造事實等手段進(jìn)行獲利;其中1節(jié)事實缺乏證據(jù)支持,結(jié)合認(rèn)定詐騙罪的要件,區(qū)分其與商業(yè)欺詐之關(guān)系,在審查起訴階段針對不同事實分別出具4份法律意見書,論述在其中4節(jié)事實中A并不構(gòu)成詐騙罪。該四份法律意見的論述內(nèi)容最終得以采納,詐騙金額被檢察院最終認(rèn)定為105萬余元。
TIPS
詐騙 vs商業(yè)欺詐
1. 非法占有他人錢財為目的/履行民事行為而獲益
2. 偽造、虛構(gòu)/夸大、隱瞞、違規(guī)經(jīng)營
3. 無履行能力/有一定的履行能力
......
出奇:知人知面亦知心
知辦案人:在進(jìn)一步閱卷中,謝海律師注意到公檢提供的材料中對詐騙金額的認(rèn)定較為模糊,證據(jù)中更是出現(xiàn)四種不同金額類型。而金額的認(rèn)定是詐騙罪量刑的重要一環(huán)和基礎(chǔ),金額的不確定往往伴隨事實認(rèn)定的不確定,卻給辯護(hù)空間爭取了確定性。
知被害人:被害人既然認(rèn)為自己被騙、為什么會一二再而三的被騙,后又為何半年以后才轉(zhuǎn)而報案?針對不合理的情形,團(tuán)隊經(jīng)一系列調(diào)查了解到,本案被害人B與被告人A實際上系多年的合作伙伴,之間也存在掛賬、錢貨相抵的情況,被害人報案的主要目的是因為被告人A消極還債,希望能拿回投入的錢款。為此,謝律師建議A家人積極賠償,爭取取得被害人的諒解,這為后續(xù)量刑的減輕提供了很大的幫助。
知被告人:在刑事案件中,被告人的行事與心態(tài)也對案件的走向有著巨大的影響。為了使案件順利推進(jìn)并朝著有利的方向發(fā)展,謝律師先后來往看守所會見A近三十次,與其共同梳理案件細(xì)節(jié),安撫其波動的情緒,搭起A與其家屬的溝通橋梁。這使得A與其家屬逐漸能以較好的心態(tài)面對案件的走向,支持并配合律師團(tuán)隊的工作。
出擊:辯護(hù)方案的確定
在前述4節(jié)事實不應(yīng)被認(rèn)定為詐騙罪的法律意見得到采納后,余下的3節(jié)事實均與同一主體有所關(guān)聯(lián)。針對這一主體梳理案件情況成為了此時的主要工作。在否定掉諸多方案后,最終,謝海律師抓住爭議焦點(diǎn),明晰辯護(hù)思路,圍繞以下幾點(diǎn)展開了詳細(xì)論述。
1、起訴書認(rèn)定的涉嫌詐騙罪的犯罪事實應(yīng)定性為合同詐騙。
2、案發(fā)前實際應(yīng)抵扣金額61萬余元,在詐騙數(shù)額認(rèn)定上應(yīng)予以扣除,應(yīng)認(rèn)定數(shù)額為44萬元。
3、被告人有自首情節(jié),且其親屬已退回全部犯罪所得并取得諒解。
同時,就案涉疑點(diǎn)配合另一辯護(hù)人進(jìn)行疑罪辯護(hù),提出被告人無逃避返還財產(chǎn),無非法占有的目的,且其經(jīng)濟(jì)條件也說明其沒有詐騙必要。并指出案件存在程序和實體問題,通過這樣的方式爭取A的利益最大化。
驚喜?最終判決
“被告人A犯詐騙罪,判處有期徒刑三年,緩刑四年,并處罰金人民幣四萬元(緩刑考驗期限從判決確定之日起計算,罰金限判決生效后十日內(nèi)繳清)。”
2022年7月,上城區(qū)法院依法判處A有期徒刑三年緩刑四年并當(dāng)庭釋放,這正是謝海律師在把握全局的基礎(chǔ)上,并在辦案的過程中抽絲剝繭、時刻根據(jù)情勢調(diào)整辯護(hù)思路,爭取給委托人送上最優(yōu)解的證明。

辦案心得:守正出奇,既為戰(zhàn)略,亦是思維
律師工作始終不是流水線模式的機(jī)械工作,脫離傳統(tǒng)實操的疆域,推動每一個不同案件的發(fā)展仍需要律師懷有探尋新道的生命力。守正出奇,“正”是遵循傳統(tǒng)的模式,堅持正路正道,“奇”是推陳出新,不墨守成規(guī)。
作為執(zhí)業(yè)經(jīng)歷非常豐富的律師,謝律師始終堅持著個案個辦,緊抓矛盾的原則,堅持從證據(jù)中找事實,從事實中找答案。只有對案件的細(xì)節(jié)把握到位,才能做到“精準(zhǔn)出招”,以獲得到最有利于委托人的結(jié)果。這樣的思維也在引導(dǎo)著謝律師于律師之道不斷前進(jìn)。
本案中,正是謝律師基于其辦案的經(jīng)驗,結(jié)合個案的“人”與“言”,在尊重法律的同時,重辦案細(xì)節(jié),做精做深,才準(zhǔn)確抓住了證據(jù)方面的漏洞,為A爭取到了最滿意的結(jié)果。